《國際私法》李雙元主編，北京大學出版社
自考《國際私法》復習資料
第
一
章
緒
論
國際私法：是以涉外民事關系（或稱國際民事關系）作為
自己的調整
對象的一個法律部門。
涉外民事關系：是在民事關系的主體、客體和權利義務據
以發生的法
律事實諸因素中至少有一個外國因素的民事關系。
如：
1
、作為民事關系主
體的一方或雙方是外國自然人、外國
法人或無國籍人，有時是外國國家或國
際組織。
2
、作為民事
關系的客體是位于外國的物、財產或需要在外國實
施或完成的
行為。
3
、作為民事法律關系的內容即權利義務據以產生的法
律事實發生于外國。
國際私法上所稱的民事法律關系是廣義的，實際上是指民
商事關系。
它包括國際物權關系、國際破產關系、國際信托關
系、發生于國際民商事領
域的各種債權關系、國際知識產權關
系、國際婚姻家庭關系、國際財產繼承
關系以及國際勞動關系
涉外因素中的
“外國
”是廣義的，包括一國內涉及不同法域
的法律關系
法域此處即一國內具有獨立法律制度的地區，中國司法實
踐中，國際私法規范也適用于港、澳、臺地區
法律沖突是指對同一涉外民事關系因所涉各國立法不同且
都有可能對它進行管轄而產生的法律適用上的沖突
國際私法在許多國家又被稱為
“法律沖突法
”或
“沖突法
”。
在處理涉外民事關系時產生法律適用上沖突的原因：
（
1
）現實生活中大量出現含有涉外因素的民事關系；（
2
）所
涉各國民法上的規定不同；（
3
）司法權的獨立；（
4
）國家為
了發展對外
民商事關系，必須承認內外國法律的平等，亦即有
必要在一定范圍內承認所
涉外國法的域外效力。
上述法律適用上的沖突，實質上就是外國法律的域外效力
與內國法律
的域內效力或內國法律的域外效力與外國法律的域
內效力之間的沖突。
區際法律沖突是一國內部不同地區的法律制度之間的沖
突。解決區際
法律沖突的法律制度為區際私法。多見于聯邦制
國家或復合法域國家。
具有自己的國際私法和自己內部的區際私法的成文法的復
合法域國家，只有波蘭與前南斯拉夫。美國這樣的復合法域國
家只有自己的
州際沖突法。
國際私法與區際私法的關系：首先二者有區別。國際私法
是調整不同
國家間的民法沖突，區際私法是調整一國內部不同
地區間的民法沖突。但二
者共同點在于都是解決法律的地域或
空間沖突的。二者的密切聯系主要表現
在：在解決國際民法沖
突時，如指定應適用其本國存在多個法域的當事人本
國法時，
許多國家的國際私法立法常指定得依該國的區際私法的有關規
定
來確定該國哪一地區及哪一法域的法律可作為當事人的本國
法來加以適用。
因此二者又是不同的層面的法律制度。
人際法律沖突是指一國之內適用于不同宗教、種族、不同
階級的人的
法律之間的沖突。
國際私法是解決不同國家（地域）法律的管轄空間上的沖
突問題，而
人際私法要解決的只是在一國內部哪一部分人應適
用哪一種民法的問題，因
此二者不是處于同一層面；
但二者相似的是都是采用間接調整方法。
時際法律沖突是指可能影響同一涉外民事關系的新舊、前
后法律之間
的沖突。
時際法律沖突中還有被稱為
“動態沖突
”的。如對某種文
物，在其
原所在國禁止上市交易，而被其所有人帶到第二國所
在地，卻并無這種限
制，在確定以該文物為買賣標的的合同的
合法性時，究竟是適用現在的所在
地法還是應適用其原所在地
法，此即
“動態沖突
”。又如：一自然人在原
國籍國依法可承認
為成年人或有完全行為能力人，而在其新國籍國卻認為是
未成
年人或限制行為能力人。也即時際私法中的
“動態沖突
”。
法律沖突解決的歷史發展階段：
（
1
）依本國的沖突規范解決法律沖突。自中世紀意大利
“法則區別說
”
（最早）時代起的幾百年歷史中，國際私法基本
上依靠國內法中的沖突規范
來解決法律沖突。但由于各國沖突
規范的差異，往往會導致適用不同的實體
法，從而不能取得判
決的一致性。因而在
19
世紀末以后，出現了國際沖突
法條
約。
（
2
）依統一沖突規范解決法律沖突。
18
世紀中葉，由于
孟西尼的
倡導，開始出現了統一各國沖突法的嘗試。追求沖突
規范的國際統一是想通
過彼此適用同一沖突規范指定同一國家
的實體法作為同一國際民事關系的準
據法，這樣不論案件在哪
一國提起，均能得到同一的判決結果。
上述兩種解決途徑，只指出有關民事關系應適適用哪一國
家的法律，
而沒有明確地直接規定當事人的權利義務，因而只
起間接調整作用，屬于間接調整
（
3
）依統一實體法解決法律沖突。即是通過制定一些統
一的實體規
范，以消除彼此在民、商法上的歧異，并直接規定
當事人的權利義務關系，
從而也就可避免再從不同國家的國內
法之間作出選擇。因而這是一種直接調
整方法。
各國的國際私法著作中，有稱這個法律部門為
“國際私法
的，有稱其
為
“沖突法
”的。大陸法系各國多稱為
“國際私法
”，
而英美等國則更
多地稱為
“沖突法
”。而立法上，更有直接稱之
為
“ 涉
外
民
事
法
律
適
用
法
” 的
。
在國際私法的歷史上，依學說的不同被稱為
“法則區別
說
”、“外
國法適用論
”、
“法律的場所效力論
”或“法律的域外效
力論
”等。還
有稱國際私法為
“私國際法
”、
“涉外私法
”的。
國際私法的范圍，是指國際私法所應包括的規范范圍或種
類
普通法系國家的國際私法學家多認為國際私法就是沖突
法，反對把國
籍問題和外國人民事法律地位規范歸入國際私法
（但住所問題卻是其國際私
法的重要組成內容）
法國認為關于管轄權的規范，也應歸入國際私法的范圍。
德國的學說一直認為國際私法只解決法律沖突問題，而把
國籍問題歸
入憲法，把外國人民事法律地位規范歸入外國人
法，把國際民事訴訟程序規
范歸入民事訴訟法
現在理論上比較一致的觀點是認為國際私法至少應包括沖
突規范、外
國人民事法律地位規范、調整涉外民商關系的統一
實體規范和國際民事訴訟
程序規范
國際私法規范的種類
（
1
）外國人民事法律地位規范，即規定在內國的外國自
然人和法人在
什么范圍內享有民事權利、承擔民事義務的法律
規范。這種規范的效力是產
生涉外民事關系的法律沖突的前提
條件
（
2
）沖突規范，即在調整涉外民事關系時，指定應該適
用哪一國家的
法律作為準據法的各種規范的總稱。在今天，各
國的國際私法仍以沖突規范
為最基本、最主要的組成部分。
（
3
）統一實體規范，也稱統一私法規范，指國際條約和
國際商事慣
例中直接調整涉外民事關系的實體規范
（
4
）
國際民
事訴訟與國際
商事
仲
裁程
序規
范
在中國有一種觀點認為國際私法還應包括國內民法中那些
直接為調整
涉外民事關系而制定的實體規范（或稱
“直接適用
的
法
” ）
。
比爾主持編纂的
1934
年《美國沖突法重述》把國際私法
定義為
“每一個國家在處理某一法律問題時，決定是否應該承
認某一外國法律的效
力的一個法律部門
”。英國的戴西和戚希
爾等都說國際私法是處理涉外民
事案件時解決管轄權、法律適
用和外國判決的承認與執行的規范的總和。
國際私法：是以涉外民事關系為調整對象，以解決法律沖
突為中心任
務，以沖突規范為最基本的規范，同時包括規定外
國人民事法律地位的規
范、避免或消除法律沖突的統一實體規
范以及國際民事訴訟與仲裁程序規范
在內的一個獨立的法律部
門。
這個定義一是強調了調整對象的特殊性；二是突出了的本
質屬性；三
是反映了最基本規范和制度的特殊性；四是指出了
為實現調整涉外民事關系
任務，還應包括的其他三類規范。
國際私法的淵源：除了國內立法和判例這兩個主要淵源
外，國際條約
和國際慣例也可能成為國際私法的淵源。此外，
學說在國際私法的審判實踐
中也起著重要的作用。
國內立法：是國際私法最主要的淵源。包括（
1
）外國人
民事法律地位規范。（
2
）沖突規范。（
3
）國際民事程序規
范。
國際條約：從
19
世紀起，國際社會便已開始從事統一沖
突法、統一
程序法和統一實體法的工作。世界上包含有國際私
法規范的國際公約大致可
歸納為以下幾大類：（
1
）關于外國
人法律地位的公約。（
2
）關于財產權的公約。（
3
）關于知識
產權國際保
護的公約。（
4
）關于國際投資和貿易的公約。
（
5
）關于國際運輸的公約。（
6
）關于國際支付的公約。
（
7
）關于海事的公約。（
8
）關于婚姻、家庭和繼承方面的公
約。
（
9
）關于民事訴訟程序的公約。（
10
）關于國際商事仲
裁的公約。
自從新中國成立以來，中國已經締結或參加了包含有國際
私法內容的
許多雙邊條約和多邊條約，如：
（
1
）在外國人民事法律地位方面，締結或參加的公約有
1925
年《本
國工人與外國工人關于事故賠償的同等待遇公
約》、
1951
年《關于難民
地位的公約》、
1967
年《關于難民
地位的議定書》、
1979
年《關于消
除對婦女一切形式歧視的
公約》及
1966
年《經濟、社會與文化權利國際
公約》等。
（
2
）在沖突法方面，中國尚未加入專門的沖突法公約。
（
3
）在統一實體法方面，中國參加的國際條約較多，有
1980
年
《聯合國國際貨物銷售合同公約》、
1966
年《國際船
舶載重線條約》、
1972
年《國際海上避碰規則公約》、
1974
年《聯合國班輪公會行動守則
公約》、
1929
年《關于統一國
際航空運輸某些規則的公約》（《華沙公
約》）、
1955
年
《關于修改統一國際航空運輸某些規則的公約的議定
書》、
1999
年《關于統一國際航空運輸某些規則的公約》以及有關
知識
產權的所有國際公約。
（
4
）在國際民商事程序法方面，有
1958
年《承認與執行
外國仲裁
裁決公約》、
1965
年《關于向國外送達民事或商事
司法文書和司法外文
書公約》、
1965
年《關于解決國家和他
國國民之間投資爭端公約》、
1970
年《公約從國外調取民事
或商事證據的公約》。此外，截至
2004
年
5
月
27
日，中國已
同
32
個國家簽訂了民（商）事或者民（商）刑事
司法協助協
定。
構成國際慣例的兩部分：一部分是如《國際法院》規約第
38
條所稱
的
“作為通則
”并
“經接受為法律
”的那些國際習慣，屬
于國際強行法
范疇。這類須具備兩個條件：一是經長期普遍的
實踐而形成的通則（即物質
因素）；二是必須經國家或當事人
接受為法律（即心理因素）。另一部分是